旅游行業(yè)合同格式條款行政約談會在南寧召開
2016-09-29 10:36:05
來源：廣西新聞網(wǎng)
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維護(hù)旅游消費者合法權(quán)益 廣西工商將開展專項整治
規(guī)范旅游業(yè)合同格式條款行政約談會現(xiàn)場
旅行社代表正在發(fā)言
為進(jìn)一步依法維護(hù)旅游經(jīng)營企業(yè)及旅游消費者合法權(quán)益，積極發(fā)揮部門間的監(jiān)管合力，提高旅游市場監(jiān)管效能，提升企業(yè)誠信守法意識，維護(hù)良好的旅游市場秩序，促進(jìn)廣西旅游產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，9月28日，規(guī)范旅游行業(yè)合同格式條款行政約談會在南寧召開。
自治區(qū)旅游發(fā)展委員會、南寧市工商局等單位的領(lǐng)導(dǎo)和代表，自治區(qū)格式合同評審委員會的部分專家、全區(qū)30家旅行社的代表等70余人參加了此次約談會，通過召開規(guī)范旅游業(yè)合同格式條款行政約談會議，對一年來專項執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)的、普遍存在的旅游業(yè)不公平合同格式條款進(jìn)行集中點評。通過點評，給予旅游企業(yè)政策性宣傳輔導(dǎo)和告誡，以這種行政指導(dǎo)的形式，引導(dǎo)企業(yè)規(guī)范使用格式合同，推動經(jīng)營者依法自律經(jīng)營，切實維護(hù)廣大消費者的合法權(quán)益。
據(jù)悉，為進(jìn)一步加強旅游市場的監(jiān)管，依法維護(hù)旅游經(jīng)營企業(yè)及旅游消費者合法權(quán)益，打擊利用合同格式條款侵害消費者合法權(quán)益行為，規(guī)范合同格式條款的制訂、使用，自治區(qū)工商局、自治區(qū)旅游發(fā)展委決定聯(lián)合制定了《旅游業(yè)合同格式條款整治專項行動工作方案》，并開展旅游業(yè)合同格式條款整治專項行動。通過圈定重點整治范圍、重點整治合同格式條款內(nèi)容，加強輿論宣傳，強化行政指導(dǎo)，加強日常監(jiān)管執(zhí)法、推廣使用旅游合同示范文本，依法履行合同格式條款監(jiān)管職責(zé)，通過開展旅游合同格式條款專項檢查，全面掌握旅游行業(yè)合同格式條款使用情況，重點清理、查處旅游業(yè)不公平合同格式條款,曝光一批典型案例，有效遏制利用不公平合同格式條款侵害消費者合法權(quán)益的違法行為，使旅游市場秩序得到規(guī)范、消費環(huán)境得到凈化，提高廣大旅游者的滿意度，助推旅游行業(yè)的發(fā)展。
會上，合同格式條款評審委員會的代表、委員、旅行社代表等，就旅游業(yè)合同格式條款存在的違法情況及企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何制訂、使用合同作出了點評、發(fā)言和評審。
部分旅游業(yè)合同格式條款評審意見
1.【離團(tuán)約定】在旅游期間，游客離團(tuán)需與旅行社簽定離團(tuán)協(xié)議，未經(jīng)我社同意擅自脫離旅游團(tuán)隊，我社對其安全不予保證，同時終止后面的旅游活動，費用不退。視為游客單方面解除旅游合同，由此產(chǎn)生的一切后果和損失由游客自行承擔(dān)。
評審意見：《旅游法》第65條規(guī)定，旅游行程結(jié)束前，旅游者解除合同的，組團(tuán)社應(yīng)當(dāng)在扣除必要的費用后，將余款退還旅游者?！逗贤ā返?7條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。最高人民法院《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2010〕13號）第12條規(guī)定，旅游行程開始前或者進(jìn)行中，因旅游者單方解除合同，旅游者請求旅游經(jīng)營者退還尚未實際發(fā)生的費用，或者旅游經(jīng)營者請求旅游者支付合理費用的，人民法院應(yīng)予支持。本條款未考慮旅游者單方解除合同的原因，也未合理分配合同解除后雙方的責(zé)任，既違背了公平原則，也違反了相關(guān)法律規(guī)定，加重了旅游者責(zé)任，排除了旅游者權(quán)利，屬不公平合同格式條款。
2.【不可抗力】旅游期間如遇人力不可抗力(如交通延誤、自然災(zāi)害、政治等)因素造成滯留及增加的費用由游客自理，我社只負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)。
評審意見：首先，“不可抗力”是法定用語，指“不能預(yù)見、不能避免和不能克服的客觀情況”，不能擅自更改。隨意擴大不可抗力的范圍，也就擴大了旅游經(jīng)營者的免責(zé)事由范圍，加重了旅游者的負(fù)擔(dān)，有違公平原則。
其次，對于出現(xiàn)戰(zhàn)爭、政變、罷工、自然災(zāi)害等不可抗力事件，或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程的，《旅游法》第六十七條第四款，已經(jīng)厘清了經(jīng)營者應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任：（1）承擔(dān)“采取相應(yīng)的安置措施”義務(wù)；（2）增加的食宿費用由游客自負(fù)；（3）增加的返程費用由經(jīng)營者與游客分擔(dān)。因此，經(jīng)營者必需承擔(dān)此類經(jīng)營風(fēng)險，此乃一般經(jīng)營風(fēng)險，系其經(jīng)營資質(zhì)所必需的行為能力的體現(xiàn)。本條款不符合《旅游法》風(fēng)險分擔(dān)的立法原意，違背公平原則，屬不公平合同格式條款。
3.因不可抗力或者意外事件導(dǎo)致無法履行或者繼續(xù)履行合同的，旅行社可以在征得旅游團(tuán)隊50%以上成員同意后對相應(yīng)內(nèi)容予以變更，因情況緊急無法征求意見或者經(jīng)征求意見無法得到50%以上成員同意時，旅行社可以決定內(nèi)容變更，但應(yīng)當(dāng)就作出的決定提供必要的證明。
評審意見：《旅游法》第67條第1款規(guī)定因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務(wù)仍不能避免的事件，影響旅游行程的，應(yīng)按以下情形處理：(1)不可抗力致使合同無法繼續(xù)履行時，經(jīng)營者與游客之間須協(xié)商；(2)協(xié)商一致的就變更合同；(3)協(xié)商不成時則須與旅游者解除合同，并須按照《旅游法》67條第二、三、四款各項情形，由經(jīng)營者善盡義務(wù)、與旅游者分擔(dān)費用。據(jù)此，因不可抗力或意外事件導(dǎo)致合同無法履行或者繼續(xù)履行時，旅行社需要變更合同的，應(yīng)當(dāng)與各個旅游者協(xié)商一致，決不可以“集體表決”方式確定“合同變更”。本條款排除了旅游者變更、解除合同的權(quán)利，減免了經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律明定的各種費用，增加了旅游者的責(zé)任，屬不公平合同格式條款。
4.旅游者在出發(fā)前7日以內(nèi)(含7日，下同)提出解除合同的，應(yīng)當(dāng)按下列標(biāo)準(zhǔn)向旅行社支付業(yè)務(wù)損失費：出發(fā)前7日至4日，支付旅游費用總額50%；出發(fā)前3日至1日，支付旅游費用總額60%；出發(fā)當(dāng)日，支付旅游費用總額80%。如按上述比例支付的業(yè)務(wù)損失費不足以賠償旅行社的實際損失，旅游者應(yīng)當(dāng)按實際損失對旅行社予以賠償，但最高額不應(yīng)當(dāng)超過旅游費用總額。
評審意見：首先，《旅游法》第65條賦予了旅游者在旅游行程結(jié)束前單方解除合同的權(quán)利，而其解除權(quán)行使的代價僅僅是：支付“組團(tuán)必要的費用”，而經(jīng)營者則須承擔(dān)“將余款退還旅游者”的義務(wù)；最高人民法院《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2010〕13號）第12條規(guī)定，游客有權(quán)要求經(jīng)營者退還尚未實際發(fā)生的費用，經(jīng)營者則有權(quán)請求游客支付合理費用。由此可見：雙方均有權(quán)要求對方承擔(dān)或支付費用，只是各自的費用性質(zhì)不同而已。
其次，該具體合同條款按照出發(fā)前的天數(shù)以“業(yè)務(wù)損失費”的名義收取，不符合《旅游法》及《關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2010〕13號）的規(guī)定，因為，《旅游法》和司法解釋所規(guī)定的游客必須支付的費用是“合理費用”，按照《旅游法》法意是指：組團(tuán)社已經(jīng)向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用，除此之外的旅游者已向組團(tuán)社交付的費用必須退還。
第三，《合同法》第114條規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。最高人民法院關(guān)于適用《合同法》若干問題的解釋（二）第29條規(guī)定，當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認(rèn)定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。本條款所規(guī)定的違約金可能過分高于因旅游者違約給旅游經(jīng)營者造成的損失，有違公平原則?？傊?，本條款排除了消費者權(quán)利，加重了消費者責(zé)任，屬不公平合同格式條款。
5.由于第三方侵害等不可歸于旅行社的原因?qū)е侣糜握呷松?、財產(chǎn)權(quán)益受到損害的，旅行社不承擔(dān)賠償責(zé)任。但因旅行社不履行協(xié)助義務(wù)使旅游者人身、財產(chǎn)權(quán)益損失擴大的，旅行社應(yīng)當(dāng)就擴大的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。
評審意見：根據(jù)《消費者權(quán)益保護(hù)法》第7條的規(guī)定，消費者在購買、使用商品和接受服務(wù)時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利；消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。根據(jù)《旅游法》第79、80、81、82條規(guī)定，經(jīng)營者對游客人身財產(chǎn)安全所附義務(wù)有三大情形：（1）旅游活動中必要的安全防范和應(yīng)急措施、可能危及旅游者財產(chǎn)安全的情形，以明示方式事先向旅游者作出說明或者警示，并在旅游者財產(chǎn)安全遇到危險時給予及時救助；（2）旅游者自行安排活動期間，旅行社應(yīng)盡到安全提示、救助義務(wù)；（3）公共交通原因造成旅游者財產(chǎn)損失的，由公共交通經(jīng)營者承擔(dān)賠償責(zé)任，旅行社負(fù)有協(xié)助索賠的義務(wù)。凡此三大情形之一，旅行社均需承擔(dān)相應(yīng)的法定義務(wù)。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第37條第二款的規(guī)定，因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；或者組織者未盡到安全保障義務(wù)的，承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任。由此可見，該條款縮減了法定義務(wù)，屬于自我免責(zé)的格式條款。本條款違反了相關(guān)法律規(guī)定，免除了經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定義務(wù)，屬不公平合同格式條款。
6.如出現(xiàn)單男單女，旅行社盡量安排該游客與其他同性別團(tuán)友拼房；如不愿拼房或未能拼房，請補齊房差以享用單人房間。
評審意見：在包價旅游合同中，相關(guān)費用已事先在書面合同中作出約定。旅程中出現(xiàn)單男單女，是經(jīng)常出現(xiàn)的狀況，屬于正常的商業(yè)風(fēng)險，凡是從事旅行社經(jīng)營的從業(yè)者，必須考慮承受可能出現(xiàn)單男單女增加房費的風(fēng)險?？茖W(xué)、合理地設(shè)計性別分類住宿既是經(jīng)營者的義務(wù)，也是經(jīng)營者應(yīng)有的規(guī)避風(fēng)險的條件和能力。此種情形系包價合同中已經(jīng)或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的風(fēng)險，自當(dāng)依約承擔(dān)，不應(yīng)將經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的經(jīng)營風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給消費者。根據(jù)《廣西合同格式條款監(jiān)督管理條例》第10條，合同格式條款不得含有使對方承擔(dān)本應(yīng)當(dāng)由合同提供方承擔(dān)的風(fēng)險責(zé)任，本條款屬不公平合同格式條款。
7.經(jīng)旅行社書面同意，旅游者可以將其在合同中的權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給符合出游條件的第三人，因此增加的費用由旅游者承擔(dān)，減少的費用退還旅游者。
評審意見：《旅游法》第64條規(guī)定，旅游行程開始前，旅游者可以將包價旅游合同中自身的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，旅行社沒有正當(dāng)理由的不得拒絕，因此增加的費用由旅游者和第三人承擔(dān)。本條并未將“經(jīng)旅行社書面同意”作為旅游者合同轉(zhuǎn)讓的生效要件，因此屬于附條件的旅游者任意轉(zhuǎn)讓。據(jù)此，旅游者轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利義務(wù)不需要旅行社的同意，本條加重了旅游者的責(zé)任，屬不公平合同格式條款。
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